民法分论-第6部分

按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！


　　1．主债权消灭
　　2．债务人另行提供担保并被债权人所接受
　　3．债权人丧失对留置物的占有
　　4．留置权实现
　　5．留置物灭失
　　6．主债权清偿期顺延（暂时消灭）
　　7．其他原因（除斥期间的经过、抛弃、双方合意、混同等）



第五节　　　　　保证

一、概念和特征
（一）概念：债务人以外的第三人作为保证人以担保债务人履行债务的制度。
《民法通则》（第89条）　　　　　《担保法》（第6条）
　　　　（1）保证是一种双方民事行为
　　　　（2）保证是担保债务人履行债务的行为
　　　　（3）保证是约定于债务人不履行债务时由保证人承担保证责任的行为
（二）特征
　　　1．从属性　　　　　2．相对独立性　　　　　　3．无偿性　　　　　　　　4．补充性　　　　　　　5．单务性
二、保证合同
（一）保证人　　《担保法》（第13－15条）　　《担保法解释》（第14－18、22条）
（二）保证合同的形式和内容　　　　《担保法》（第13－15条）　
三、保证方式
（一）一般保证与连带责任保证　　　　　《担保法》（第16－18、20条）
（二）连带责任保证推定　　　　　　　　　《担保法》（第19条）

四、保证担保的效力
（一）保证担保之债务范围
　　　　　　有限保证（约定，不及于全部债务）与无限保证（法定，及于全部债务）　《担保法》（第21条）
（二）保证人与主债权人之间的关系
　　　1．债权人的权利
　　　2．保证人的权利
　　　　（1）作为保证债务人所享有的权利
　　　　（2）可行使主债务人享有的抗辩权　　　《担保法》（第20条）
　　　　（3）一般保证的先诉抗辩权　　　　《担保法》（第17条）
（三）保证人与主债务人之间的关系
　　　　1．保证人的追偿权　　　　　《担保法》（第31条）
　　　　　追偿权的成立条件：
　　　（1）保证人向债权人履行了保证债务（2）因保证人的履行而使债务人免责（3）保证人履行保证债务无过错
　　　　2．保证人的预先追偿权　《担保法》（第32条）

五、共同保证：数人为共同担保同一债务人的同一债务之履行而为的保证。
　　　　其特点在于保证人不是一人而是二人以上。因此在共同保证中发生保证人之间如何承担保证责任的问题。
　　　　共同保证可分为按份保证和连带保证。　　《担保法》（第12条）　　《担保法解释》（第19－21）　

六、保证责任的免除和消灭
（一）保证期限（性质为除斥期间）届满而债权人未请求，保证责任免除　
《担保法》（第25－27条）《担保法解释》（第31－33、37条）
（二）债权人放弃物的担保，在放弃权利的范围内保证责任免除　《担保法》（第28条）
（三）保证合同解除或终止时，保证人的保证责任消灭　
（四）主债务消灭，保证债务消灭
（五）主债务转让或变更
　　　1．主债务转让给第三人而未经保证人同意的，保证人的保证责任免除
　　　2．债权人与债务人协议变更主债务，如加重债务人之债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任
　　　　　　　《担保法》（第22－24条）　　　　　　《担保法解释》（第30条）


第六节　　定金

一、定金的概念和性质
（一）概念：为确保合同的履行，由合同当事人约定一方预先向另一方支付的一定数额的金钱。
　　　　《民法通则》（第89条）　　《担保法》（第89条）
（二）性质
　　　1．立约定金　　　　《担保法解释》（第115条）　　　　2．成约定金　　　　《担保法解释》（第116条）
　　　3．证约定金　　　　　4．违约定金　　　《担保法》（第89条）　　5．解约定金　　　　《担保法解释》（第117条）
（三）定金与预付款　　　　《担保法解释》（第118条）
1．作用不同：定金作用在于担保主合同履行；
预付款是一方向另一方提供的资金，为履行合同创造条件，无担保功能
　　　　2．地位不同：定金合同为合同，未交付定金不构成对合同的违反；预付款的交付是履行主合同的一部分
　　　　3．法律后果不同：定金适用定金罚则；预付款则不适用
　　　　4．交付的方式不同：定金一次性交付；预付款可分期
二、定金合同
（一）形式：书面形式
（二）内容　　　　
（三）生效：1．须主合同有效2．一方向对方交付定金
3．数额须在法定范围内（20％）　　　　《担保法解释》（第119－120条）

三、定金的效力（我国规定）
（一）证约效力
（二）预先给付和抵销的效力
（三）担保的效力
　　　1．定金发生担保效力之条件
　　　（1）须有一方当事人违约的事实　　　　　　《担保法解释》（第120条）
　　　（2）须违约的当事人有可归责的事由　　《担保法》（第117条）　　　《担保法解释》（第120、122条）　　　　
2．定金罚则及其适用
《合同法》第116条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时　，对方可以选择适用违约金或者定金条款。


第八章　　债的移转和消灭
债的移转　　债的消灭
本部分内容，请参阅：
　　　　　　1。　“合同法”相关课件
　　　　　　2。　李开国、张玉敏主编：《中国民法学》
　　　　　　3。　李开国主编：《合同法》
　　　　　　4。　《民法通则》（第91条）
　　　　　　5。　《合同法》（第80－90条）
　　　　　　6。《合同法》（第91－106条）

第九章　无因管理和不当得利
一、无因管理
（一）概念与性质
　　　1．《民法通则》93　　　　　　　　　　　　2．性质：事实行为；债发生的根据
（二）构成要件
　　　1．有管理事务之存在
　　　　　　事务：可引起债之关系的事务，且属于不经授权即可管理的事务
　　　　　　管理行为：事实行为或者法律行为（不以意思表示为要素）
2．所管理的是他人的事务（客观上属于他人事务）
　　　3．有为他人管理的意思
　　　（1）管理人认为是他人事务，并欲使管理所产生利益归于本人（此意思不以表示为必要，一般推定或举证）
　　　（2）误他人事务为自己事务进行管理——不真实——非无因管理
　　　（3）以自己利益——不法管理
注意：①无因管理重在考察管理事务本身，目的是否达成不影响
②不以管理人知道被管理人是谁为必要，对本人误认不妨碍
③本人可以是多数人
4．无法定或约定的义务
5．有利于本人，并不违反本人明示或可得推知的意思
　　　注意：特殊情况下违反本人意思，但系公益义务或履行法定抚养义务，或其意思违反公序良俗原则，可成立无因管理，如代缴税款、抢救自杀者。

（三）无因管理与代理区别
1． 行为人是否有义务
2． 无因管理不需要行为人有完全行为能力；代理需要完全的行为能力
3． 无因管理的事务管理可以是法律行为也可以是事实行为；代理是法律行为
4． 规范目的不同——无因管理规范管理人与被管理人的关系；而代理规范代、被代、第三方的权利义务关系
5． 前者仅需为他人管理的意思，不以表示为必要；代理人与第三人有法律行为必须要意思表示
6． 无因管理人可同时为自己的利益进行管理；代理人不得同时为自己的利益而为代理
7． 法律适用不同
8． 无因管理可以本人（被管理人）或者管理人名义；代理以本人（被代理人）名义
9． 法律后果不同——本人（被管理人）向管理人偿还费用；代理的法律后果直接归于被本人（代理人）

　无因管理与无权代理的区别
1． 性质——无因管理是合法行为；无权代理非合法行为
2． 名义不同——无因管理是以被管理人或管理人的名义；无权代理是以被代理人名义
3． 无因管理解决本人与管理人之间的关系；无权代理处理无权代理的法律效果归属关系

（四）法律后果
　1．阻却违法
　2．成立无因管理之债（法定之债）
　（1）管理人之义务：善良管理；通知（以可能为前提）；计算义务
　（2）本人之义务：偿付管理费用；偿付债务；赔偿损失
　　　　　　《民法通则》93　　　　《民通意见》109　　　　　

（五）两个特殊问题
　　　1．见义勇为——侵害人、受益人　　　　　无因管理之债　　《民法通则》109
　　　　　　P592－593　　　　　并非侵权责任——》无因管理之债　应给予补偿
　　　2．关于无因管理之承认
　　　　　　管理事务经本人承诺者，除当事人有特别意思表示外，溯及管理事务开始时，适用委任规定（瑞、台湾地区）

二、不当得利
（一）概念与性质
　　　1．含义：没有合法根据获得利益而使他人利益受损害的事实　　《民法通则》92
　　　2．性质：事件（债的发生根据之一）
（二）制度目的：利益的平衡，而非对某人或某行为的非难；纠正当事人之间不当利益的变化（公平原则）
（三）构成要件：1．一方得利而他方受损　　2．得利与受损有因果关系（非直接因果关系）　3．得利无合法根据
（四）法律后果：成立不当得利之债（法定之债）——受损人（债权人）有权要求返还
　　　1．返还之利益包括原物和孳息　　　　　　　2．应以“原物”返还为原则，价金返还为例外
　　　3．善意得利人返还义务仅限于现存利益；恶意得利人不仅返还既得利益，还要赔偿损失人的损失
（五）类型　P586
　　　1．给付不当得利　　　　　　2．非给付不当得利
例外：1．履行道德上之义务而为给付　不够成不当得利
　　　　　　　　2．履行未到期债务不返还
　　　　　　　　3．明知无交付财产之义务而交付财产（视为赠与）
　　　　　　　　4．因不法原因而交付财产（如　赌债）
（六）无因管理与不当得利之比较
1．概念　　　　　　　　　　　2．共同点：都是法定之债；都具有利益平衡之功效
3．不同点：①发生根据　②发生根据之性质　③构成要件　④权利义务内容　⑤制度目的