西方的没落(第二卷)-第11部分
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
。在罗马，以公共事务为业的人必须是法学家、将军、行政官和财政管理者。当他作为行政长官作裁判时，除了法律的经验外，他的身后还有许多领域的广泛经验。一个司法的阶级，在职业上（更不用说在理论上）专门把法律作为其唯一的活动，这是古典文化根本不知道的。这一事实决定了晚期法学的全部概观。在此，罗马人既非体系制造者，亦非历史学家或理论家，而实实在在地是卓越的实践家。他们的法学是一门有关各别案例的经验科学，是一种完善的技术，而决非各种抽象原理的某一结构。
把希腊法和罗马法当作同一层级的东西对立起来，这会给人一种不正确的观念。罗马法在其整个的发展中乃是上百个城市中某一个城市的法，而希腊法作为一个统一体根本就不存在。虽然讲希腊语的城市时常有相似的法律，但这并不能改变这样一个事实，即每个城市的法律都只是它自身的，而不是别的城市的。通行的多立克法律的观念从来没有出现过，通行的希腊法律的观念更加没有出现过。这样的观念对于古典思想来说完全是陌生的。市民法（jus civile）只适用于奎里人（Quirites）——外国人、奴隶和城市外的整个世界在法律的眼中根本不算什么，甚至就连《萨克森法鉴》（Sachsen…spiegel）也已经证明了我们自己深深感受到的一种观念，就是：实际上只能有一种法律。直到进入帝国时期以后很久，在公民的市民法和为“其他人”即作为侨民进入罗马司法的管辖区内的那些人制定的万民法（jus gentium）之间，仍保持着严格的区别。（无须补充说：这个“国际法”与我们所说的国际法毫无相同之处。）只是因为罗马作为一个单位城市获得了——如同在其他条件下亚历山大里亚也会获得的——支配古典世界的“最高权力”，罗马法才成为最杰出的，并且这不是因为它本质的优越性，而是首先通过罗马的政治成功，随后又因为罗马垄断了大规模的实际经验。一种希腊化类型的通行古典法学的形成——如果我们可以用这一名称来称呼许多独立的法律体系类似的精神的话——所发生的时期，正是罗马在政治上还处在一个三等国家的时期。而当罗马法开始在形式上日渐壮大时，这仅是罗马的智士已经征服了希腊主义这一事实的一个方面。形成晚期古典法的工作，经历了从希腊主义到罗马——即从诸城邦的总体到单一一个城市的转变，在前者那里，每个人都深深地感觉到他们作为个体的无能为力，在后者那里，城市的全部活动最终都致力于维持并开拓其实际的首要地位。因此，希腊主义从未以希腊语言形成一种法学。当古典世界进入这样一个阶段——在那里，这一科学作为所有科学中最后的科学已介于成熟——时，只有一个立法的城市在这个问题上值得一提。
实际上，我们对这样一个事实没有引起足够的注意，即希腊法和罗马法在时间上不是平行的，而是前后相继的。罗马法要年轻一些，且以较早者的长期经验为前提条件；事实上，罗马法制定得比较晚，但和它之前的这个范例相比，却制定得十分快捷。深刻地影响了法律观念的斯多葛哲学的全盛时期要晚于希腊法的全盛时期，但却先于罗马法的全盛时期，这一点并不是全无意义。
各文化间的关系（2）
三
然而，这种法学是由全然非历史的人的心灵创制出来的。因此，古典法是即时即刻的法律；在它本有的观念中，它是针对特殊的案例的临时立法，当那一案例得到解决以后，它就不再是法律了。把它的有效性扩展到继起的案件中，必定会与古典的即时感发生矛盾。
罗马的行政长官（praetor），在他一年任期的开始，都要发布一个告令，在其中公布他打算奉行的种种准则，但下一年，他的继任者决不受这些准则的约束。甚至这些准则一年的有效期，也并不表示这是它们实际的持续期限。相反＇尤其是在《爱布提亚法》（Lex AEbutia）以后＇，行政长官在每一个别案件中，都为审判官们规定了具体的准则，他把案件交付他们去裁决，但必须遵照这个准则，而不能是别的准则。那就是，行政长官制定并实际上造成了一种没有持续期限的即时的法律。
英国法学中一个受到启发的、真正日耳曼的观念，便是那“宣布”法律的法官具有创制权，这一观念与古典法的观念有着表面的相似，而在意义上却异常的不同，以至于使人对存在于古典法与西方法之间的巨大鸿沟难以置疑。在英国法学的观念中，法官的任务就是运用一种原则上具有永恒效力的法律。他甚至可以根据案件进程中出现的具体情形，借助于他自己的“条文”（与罗马行政长官的“准则”毫无共同之处），来调整现行法律体系的运用。并且，如果他面对一系列特殊的事实而断定现行法律不适用于这些事实，他可以立即弥补这个缺陷，这样，就在审判的中途创造了一条新的法律，这条新的法律（如果司法机关以适当的形式表示了认可的话）从此便成为一个永久的法律体系的组成部分。这就是那使英国法学如此完全地非古典的原因。在旧的法学中，条文系统的逐渐形成纯粹是由于这样一个事实，即公共生活在某一特殊时期始终都是沿着一个本质上同一的过程前进，并且一再产生相同的需要处理的情形——不是有意地赋予那些条文相对于未来的效力，而是多多少少一再作为特别的经验准则被重新创造出来。这些准则的总和——不是体系，而是汇编——终将构成“法律”，正如我们在后来由行政长官的告令所确定的立法中所看到的。每个继任的行政长官都觉得继承前任的工作的实质部分实际上是很便利的。
因此，经验对于古代立法家的意义，不同于对于我们的意义。它所意指的，不是关于某个连贯一致的法律体系——它暗含着每一可能的案件，但在应用它的时候与实际的技能有关——的综合见解，而是某些法律情形将会永远求助的经验上的知识，以省去人们在每一场合都编制新的法律的麻烦。
就法律材料的逐渐积累而言，真正的古典形式几乎是个别法令、告令的自动汇总，正如我们在罗马行政长官的全盛时代所见到的那样。所谓的梭伦立法、卡隆达斯（Charondas）立法和十二铜表法，这一切都不过是这类被觉得有用的告令的偶然汇编。大约与十二铜表法同时代的戈提那（Gortyn）法典，是稍早时期的汇编的补充。一个新建立的城市会马上给自己提供这样一个汇编，并且在这一过程中，会有一些肤浅的知识偷偷地潜入进来＇参看：阿里斯托芬（Aristophanes）在《鸟》中对立法家的嘲讽＇。但是，在这些汇编中，根本就没有体系，更谈不上有由此建立一个永久法律的意图了。
在西方，显然走的是另一条道路。其倾向是一开始就将现行法律条文整个地编制成一个通行的法典，一劳永逸地定制下来，预先就将未来一切想得到的问题的判决都规定好。所有西方法律都具有未来的标记，所有古典法律都具有即时的标记。
四
但是，可以说，这与一个事实相矛盾，这就是：实际上，有一些古典的法律著作，是专业的法学家为永久的使用而编纂的。毫无疑问，情况确实如此。但是，我们必须记住，我们对早期的古典法律（公元前1100～前700年）是一无所知的，而且确然无疑的是，乡村和新兴城镇的习惯法并未曾像哥特时期的习惯法在《萨克森法鉴》中或早期阿拉伯的习惯法在《叙利亚法典》中被陈述出来一样被记载下来。我们现在所能发觉的最早的汇聚，是由一些汇编（从公元前700年开始）组成的，它们常常被归功于神话或半神话的人物，如：来喀古（Lycurgus）、扎拉卡斯（Zaleucus）、卡隆达斯和德拉古（Dracon）以及某些罗马国王。传说的形式表明，这些汇编是存在的，但是对于其真正的作者、它们的编纂的真实过程，以及它们的原始内容，甚至就连波斯战争时期的希腊人自己也一无所知。
与查士丁尼法典和德国所“采用”的罗马法相对应的第二种汇编，是与梭伦（公元前600年）、庇达库斯（Pittacus）（公元前550年）和其他人的名字联系在一起的。在此，法律已获得一种结构，并受到城市的鼓舞；它们被描述为是“politeiai”（宪法）和“nomoi”（律法），而与古老的“thesmai”（法）和“rhetrai”（不成文法）形成对比。因此，实际上，我们仅知道晚期古典法的历史。那么，这些突然的法典编纂是为了什么呢？只要看一下这些名称就可以知道，根本上说，它们并不是记下纯粹经验的结果的过程，而是政治权力问题的决定。
有一个严重的错误，就是假定一种可公平地对待一切事物且不受任何政治与经济利益的影响的法律是完全能够存在的。那些假定所想象的政治可能性，即是一种政治活动的人可能会把事物的状态描绘成这个样子，而且一直在这么做。但是，没有什么能改变这样一个事实，即这样的法律，乃由抽象而生，在真实的历史中并不存在。法律总是会把它的作者的世界图象包容在抽象的形式中，而每一历史的世界图象都包含有一种政治－经济倾向，该倾向依赖的不是这个人或那个人所思考的事物，而是事实上掌握着权力并因之掌控着立法的阶级所实际打算的事物。每一种法律都是由一个阶级以普遍性的名义建立起来的。阿纳托勒·法朗士（Anatole France）曾经说：“我们的法律在冠冕堂皇的平等中禁止富人，可同时也禁止穷人去偷面包和在街头乞讨。”这种公平无疑是偏袒某一方的。但是，另一方同样地会一直试图赢得独占的权力，以制定起源于它的生活观的法律。这些法典全都是针对法律的政治行动，而且是政党的政治行动——在梭伦那里，是一部与具有同样标记的私法（υομοι）相结合的民主的宪法（πολιτεια）；在德拉古和十dafa典编纂委员（the Decemvirs）那里，则是一部由私法所加强的寡头政治的宪法。低估这一联系的重要性，留待那些习惯于他们自己的持久的法律的西方历史学家们去做吧；古典人对于在这些情况中所实际发生的事是不会误解的。十dafa典编纂委员的产品在罗马是最后一部纯粹贵族性质的法典。塔西佗称之为公正的法律的终结（“finis aequi juris”，《编年记》，Ⅲ，27）。因为，正如十dafa典编纂委员衰亡后十分重要地继起的是另一类十人即十位保民官（the Tribunes）一样，十二铜表法以及作为其基础的宪法也立即开始被lex rogata（人民的法律）的暗中破坏的过程所打击，它以罗马人的恒心竭力想做梭伦在一次行动中对于德拉古的作品——祖先的宪法，它是阿提卡寡头政治的法律理想——所实现的事情。从那以后，德拉古和梭伦便成为寡头政治和平民之间——在罗马即为元老院和保民官之间——漫长的斗争中使用的“口号”。与“来喀古”的名字联系在一起的斯巴达宪法不仅拥护德拉古和十二铜表法的理想，而且将它具体化了。我们可以看到，和罗马的密切相关的事件过程相平行，两个斯巴达国王倾向于从塔尔昆家族（Tarquinian）的僭主政治的状态演变为革拉古一类的保民官的状态；最后一个塔尔昆的灭亡或十dafa典编纂委员的设立——这是反抗保民官倾向的某种政变——大致相当于克莱奥米尼（Cleomenes）（公元前488年）和鲍萨尼亚斯（Pausanias）（公元前470年）的灭亡；并且阿基斯三世（Agis Ⅲ）和克莱奥米尼三世（Cleomenes Ⅲ）的革命（约公元前240年）是与仅仅几年后开始的C。弗拉米尼乌斯（C。Flaminius）的政治活动是平行的。但是，在斯巴达，国王们从来未能彻底战胜以监察委员（the Ephors）为代表的“元老院”的一方。
在这些斗争的时期，罗马变成了晚期古典类型的大都市。乡村的本能越来越被城市的才智推到后方。结果，从大约公元前350年开始，我们发现，和人民的lex rogata并存的还有行政长官的lex data，即行政法。由此，十二铜表法的观念乃自竞争中消失了，而行政长官的告令却变为政党斗争的玩物。
没过多久，行政长官即变成了立法和司法实践的中心。又没过多久，随着城市权力在政治上的扩张，行政长官的审判权和他的市民法（jus civile）——公民的法律——的领域在重要性上开始有所削弱，而外事行政长官和他的万民法（jus gentium）——外国人的法律——越来越走到前台。并且，当最后古典世界的全部人口，除了具有罗马公民权的一小部分以外，全被包含在这个外国人的法律的范围中时，罗马城的侨民法（jus peregrinum）实际上变成了帝国法。所有其他城市——从行政的观点看，就连阿尔卑斯山的部落和游牧的贝杜因（Bedouin）氏族也都是城社（civitates），仍保留着各自的地方法律，但只是作为罗马侨民法的补充，而不是替代物。
因此，当哈德良（Hadrian）（公元130年左右）引进“永久告令”（Edictum perpetuum）的时候，它标志着古典立法的结束，因为这种永久告令把行政长官的逐年通告的已经确定的汇聚作了最后的定形，并禁止对它再作修正。和从前一样，行政长官的职责仍然是公布“他的年度法律”，但是，尽管这种法律并不具有比与他的行政权力相对应的更大的效力，并且也不是帝国的法律，可他从此以后仍必须忠于既定的文本。这正是僵化的“晚期”文明的象征。
从希腊化时代开始，法学，法律的科学，或者说对人们实际运用的法律的系统理解，就已经出现了。由于法律思想是以政治和经济关系的实质为前提条件，如同数学思想是以物理学和技术方面的知识为前提条件一样，罗马很快地就成为了古典法学之家。同样地，在墨西哥世界，正是征服者阿兹特克人的学院＇即�
